摘要：作者：胡駿 胡圓圓 王周馳 付敏言#NFT##NFT監(jiān)管#引言2022年8月16日，數(shù)字藏品交易平臺“幻核”發(fā)布公告稱將停止數(shù)字藏品發(fā)行，所有在“幻核”平臺購買過數(shù)字藏品的用戶可選擇繼續(xù)持有或發(fā)起退款申請[1]。自NFT在全球范圍內(nèi)爆火以來...
作者：胡駿 胡圓圓 王周馳 付敏言
#NFT##NFT監(jiān)管#
引言
2022年8月16日，數(shù)字藏品交易平臺“幻核”發(fā)布公告稱將停止數(shù)字藏品發(fā)行，所有在“幻核”平臺購買過數(shù)字藏品的用戶可選擇繼續(xù)持有或發(fā)起退款申請[1]。自NFT在全球范圍內(nèi)爆火以來，包括騰訊、阿里、京東、網(wǎng)易、百度等互聯(lián)網(wǎng)龍頭企業(yè)均有上線NFT交易平臺的嘗試?！盎煤恕逼脚_于2021年8月正式上線，最初定位為NFT作品發(fā)售平臺，后來隨著國內(nèi)相關(guān)政策和法律法規(guī)的出臺和調(diào)整，“幻核”于2022年3月將平臺內(nèi)所有NFT相關(guān)字樣調(diào)整為“數(shù)字藏品”。如今“幻核”在成立剛滿一年時即關(guān)閉相關(guān)業(yè)務(wù)，在一定程度上反映出在國內(nèi)NFT作為新興領(lǐng)域所存在的不確定性和風(fēng)險性，本文也將從以下幾個方面對NFT交易平臺的監(jiān)管合規(guī)事宜進(jìn)行探討。
2021年9月，NBA球星斯蒂芬·庫里更換了自己的Twitter頭像，庫里的新頭像是一個穿著土色花呢西裝的猴子。這不是一只普通的猴子，而是一只來自于BAYC（The Bored Ape Yacht Club，無聊猿游艇俱樂部）的猿猴，彼時價值18萬美元[2]。BAYC是由4名創(chuàng)始成員和1名兼職插畫師設(shè)立的融合了藝術(shù)設(shè)計與新型數(shù)字技術(shù)的NFT創(chuàng)作項目，首批共設(shè)計了10,000款不同風(fēng)格的猿猴頭像，這些猿猴中的每一只在設(shè)計完成后，都作為一組元數(shù)據(jù)被存儲于區(qū)塊鏈上，其后續(xù)的流轉(zhuǎn)交易也均將被記錄在區(qū)塊鏈上，不可隨意修改?；趨^(qū)塊鏈技術(shù)，每只猿猴都成為了一個NFT作品，擁有自己的專屬編碼和區(qū)塊鏈地址，具有獨一無二的特征。
“NFT”是“Non-Fungible Token”的縮寫，即非同質(zhì)化代幣。不同于FT（Fungible Token，同質(zhì)化代幣[3]），每一個NFT都是獨一無二且不可相互替代的。但是與FT相同，NFT的發(fā)行也依賴于底層的區(qū)塊鏈技術(shù)。NFT相關(guān)內(nèi)容由其創(chuàng)作者創(chuàng)作完成后，其相關(guān)信息將會被保存到對應(yīng)的區(qū)塊鏈上，即完成NFT上鏈。得益于區(qū)塊鏈技術(shù)可以為每個NFT加蓋時間戳并賦予其獨特標(biāo)簽的特性，每個NFT都可以永久存儲在區(qū)塊鏈上且不能被任意篡改。而NFT的收藏價值也正來源于前述獨特性和稀缺性，依托區(qū)塊鏈技術(shù)，NFT的購買者可以獲得對于該NFT及其底層內(nèi)容擁有“所有權(quán)”的特定證明。幾乎所有藝術(shù)作品（如圖片、視頻、相片、歌曲等）都可以通過區(qū)塊鏈技術(shù)被打造為NFT作品并記錄于區(qū)塊鏈之上，這對于進(jìn)一步鼓勵數(shù)字藝術(shù)創(chuàng)作、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)具有一定積極意義。
2021年6月23日，支付寶在“螞蟻鏈粉絲粒”小程序上發(fā)布了敦煌飛天和九色鹿兩款付款碼NFT限量皮膚，該兩款皮膚由支付寶和敦煌美術(shù)研究所聯(lián)合發(fā)售，全球限量發(fā)行16,000個，均具有唯一的NFT編碼[4]。用戶在付款購買后，即可在支付寶APP中使用有別于普通付款頁面的獨一無二的主題付款頁面。該兩款皮膚一經(jīng)發(fā)售及引發(fā)搶購潮，在閑魚上的掛牌價最高達(dá)到百余萬元（原價人民幣9.9元）[5]。但是，支付寶平臺卻于2021年6月24日后下架了所有NFT，并作出聲明稱NFT并非虛擬貨幣，支付寶此舉僅為鼓勵數(shù)字創(chuàng)作的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)[6]。由此可見，境內(nèi)企業(yè)在NFT交易領(lǐng)域也在不斷作出嘗試。但由于NFT的特殊性，其本身的屬性在我國尚未被明確定性，除部分地區(qū)政府在其發(fā)布的相關(guān)政策文件中對NFT有所提及，我國就NFT行業(yè)尚未制定具體的和有針對性的法律法規(guī)，這也客觀表明NFT這一行業(yè)仍存在很大的不確定性。
NFT交易大多基于NFT交易平臺進(jìn)行，在國外，NFT大多依托于以太坊[7]等公有鏈進(jìn)行交易；而在國內(nèi)，NFT主要依托于聯(lián)盟鏈（如螞蟻區(qū)塊鏈和騰訊區(qū)塊鏈）進(jìn)行交易。其主要交易流程如下圖所示：
總體而言，NFT的底層藝術(shù)作品由其創(chuàng)作者創(chuàng)作完成后，創(chuàng)作者本人可以自行或授權(quán)NFT交易平臺通過技術(shù)手段完成上鏈工作，在區(qū)塊鏈上生成NFT并獲得記錄元數(shù)據(jù)的區(qū)塊鏈存儲憑證。NFT上鏈后，便可在NFT交易平臺中進(jìn)行交易，消費者可在NFT交易平臺上瀏覽挑選心儀的NFT并支付以完成購買。消費者購買NFT后，部分NFT交易平臺還支持NFT的二次銷售（即NFT購買者可在購買NFT后通過平臺再次發(fā)起出售）。
我國就虛擬貨幣領(lǐng)域一直持嚴(yán)監(jiān)管態(tài)度，國家發(fā)改委等11部委于2021年9月發(fā)布了《關(guān)于整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知》，認(rèn)為虛擬貨幣“挖礦”活動對國民經(jīng)濟(jì)貢獻(xiàn)度低，對產(chǎn)業(yè)發(fā)展、科技進(jìn)步等帶動作用有限，且虛擬貨幣生產(chǎn)、交易環(huán)節(jié)衍生的風(fēng)險越發(fā)突出，其盲目無序發(fā)展對推動經(jīng)濟(jì)社會高質(zhì)量發(fā)展和節(jié)能減排帶來不利影響。同月，中國人民銀行、中央網(wǎng)信辦等10部委發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險的通知》，明確虛擬貨幣不具有與法定貨幣等同的法律地位，開展法定貨幣與虛擬貨幣兌換業(yè)務(wù)、虛擬貨幣之間的兌換業(yè)務(wù)屬于非法金融活動。
盡管現(xiàn)階段我國對于NFT尚未出臺法律法規(guī)來對其交易進(jìn)行監(jiān)管和約束，但中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會、中國證券業(yè)協(xié)會于2022年4月聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于防范NFT相關(guān)金融風(fēng)險的倡議》，認(rèn)為NFT作為一項區(qū)塊鏈技術(shù)創(chuàng)新應(yīng)用，在豐富數(shù)字經(jīng)濟(jì)模式、促進(jìn)文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展等方面顯現(xiàn)出一定的潛在價值，但同時也存在炒作、洗錢、非法金融活動等風(fēng)險隱患。因此，盡管NFT作為新興技術(shù)產(chǎn)物在我國既有的法律框架下對其進(jìn)行定性和限制存在困難，但一旦未來NFT交易量大規(guī)模增長，對于NFT的發(fā)行、銷售、流轉(zhuǎn)都可能面臨更加嚴(yán)格的監(jiān)管介入。
從政策面上，2022年7月13日，上海市人民政府辦公廳發(fā)布了《上海市數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展“十四五”規(guī)劃》，提出將在“十四五”期間推動數(shù)字貿(mào)易，支持龍頭企業(yè)探索NFT交易平臺建設(shè)，研究推動NFT等資產(chǎn)數(shù)字化、數(shù)字IP全球化流通、數(shù)字確權(quán)保護(hù)等相關(guān)業(yè)態(tài)在上海先行先試。作為國內(nèi)首個提出探索建設(shè)NFT交易平臺的地方政府，上海在一定程度上傳達(dá)出了對未來NFT交易所持的積極支持態(tài)度。
針對NFT交易平臺，盡管在政策層面國內(nèi)目前仍處于探索階段，但從相關(guān)領(lǐng)域規(guī)則及實踐層面看，NFT交易平臺在現(xiàn)有監(jiān)管框架下仍可能需取得特定的資質(zhì)證照以實現(xiàn)業(yè)務(wù)合規(guī)要求。
(一) 區(qū)塊鏈信息服務(wù)相關(guān)監(jiān)管要求
NFT作為依托于區(qū)塊鏈技術(shù)發(fā)展的新興產(chǎn)業(yè)，發(fā)行方需將NFT完成上鏈以賦予NFT作品獨特性并便于后續(xù)交易。根據(jù)《區(qū)塊鏈信息服務(wù)管理規(guī)定》，向社會公眾提供區(qū)塊鏈信息服務(wù)的主體是區(qū)塊鏈信息服務(wù)提供者，其應(yīng)當(dāng)通過國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室區(qū)塊鏈信息服務(wù)備案管理系統(tǒng)履行備案手續(xù)；區(qū)塊鏈信息服務(wù)提供者開發(fā)上線新產(chǎn)品、新應(yīng)用、新功能的，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定報國家和省、自治區(qū)、直轄市互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室進(jìn)行安全評估。NFT交易平臺如依托于自主開發(fā)的區(qū)塊鏈進(jìn)行交易，可能被認(rèn)為區(qū)塊鏈信息服務(wù)提供者，進(jìn)而需要按照上述規(guī)定完成備案及安全評估。
(二) 互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)相關(guān)監(jiān)管要求
NFT交易平臺在業(yè)務(wù)經(jīng)營過程中，可能會涉及經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)以及為交易雙方提供交易平臺，根據(jù)《中華人民共和國電信條例》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等相關(guān)規(guī)定，可能需要申請取得《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》[8]。
NFT交易平臺在向用戶提供服務(wù)的過程中也可能會應(yīng)用算法推薦技術(shù)[9]向用戶提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》，算法推薦服務(wù)提供者[10]應(yīng)加強信息安全管理，建立健全數(shù)據(jù)安全和個人信息保護(hù)、反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、安全評估監(jiān)測等管理制度和技術(shù)措施，制定并公開算法推薦服務(wù)相關(guān)規(guī)則。同時，如果NFT交易平臺被認(rèn)定為是“具有輿論屬性或者社會動員能力[11]的算法推薦服務(wù)提供者”，還需要通過互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法備案系統(tǒng)履行備案手續(xù)。
(三) 個人信息保護(hù)相關(guān)監(jiān)管要求
NFT交易平臺在處理交易的過程中會相應(yīng)收集用戶個人信息，“幻核”“鯨探”等交易平臺還要求用戶在購買NFT產(chǎn)品前需完成個人實名認(rèn)證。根據(jù)《中華人民共和國個人信息保護(hù)法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，NFT交易平臺處理個人信息應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要和誠信原則，收集個人信息也應(yīng)當(dāng)限于實現(xiàn)處理目的的最小范圍，不得過度收集個人信息，同時應(yīng)當(dāng)以顯著方式、清晰易懂的語言真實、準(zhǔn)確、完整地向用戶履行告知義務(wù)。此外，NFT交易平臺涉及處理敏感個人信息[12]的，還應(yīng)就處理敏感個人信息取得用戶的單獨同意。
(四) 網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)相關(guān)監(jiān)管要求
NFT交易平臺作為網(wǎng)絡(luò)運營者，需滿足國家對于網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)相關(guān)監(jiān)管要求。根據(jù)《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》《信息安全等級保護(hù)管理辦法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，我國實行網(wǎng)絡(luò)安全等級保護(hù)制度，網(wǎng)絡(luò)運營者應(yīng)當(dāng)按照網(wǎng)絡(luò)安全等級保護(hù)制度的要求相應(yīng)履行安全保護(hù)義務(wù)，包括制定內(nèi)部安全管理制度，采取防范計算機(jī)病毒和網(wǎng)絡(luò)攻擊、網(wǎng)絡(luò)侵入等危害網(wǎng)絡(luò)安全行為的技術(shù)措施，采取監(jiān)測、記錄網(wǎng)絡(luò)運行狀態(tài)、網(wǎng)絡(luò)安全事件的技術(shù)措施并留存相關(guān)網(wǎng)絡(luò)日志，采取數(shù)據(jù)分類、重要數(shù)據(jù)備份和加密等措施等，保障網(wǎng)絡(luò)免受干擾、破壞或者未經(jīng)授權(quán)的訪問，防止網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)泄露或者被竊取、篡改。同時，新建第二級以上[13]信息系統(tǒng)的，應(yīng)當(dāng)在投入運行后30日內(nèi)由其運營、使用單位到所在地設(shè)區(qū)的市級以上公安機(jī)關(guān)辦理備案手續(xù)。
(五) 網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)經(jīng)營相關(guān)監(jiān)管要求
根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)管理規(guī)定》，網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)是指通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供網(wǎng)絡(luò)出版物，包括提供與已出版的圖書、報紙、期刊、音像制品、電子出版物等內(nèi)容相一致的數(shù)字化作品。NFT交易平臺發(fā)售NFT作品可能被認(rèn)定為屬于通過信息網(wǎng)絡(luò)從事網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，需要經(jīng)過出版行政主管部門批準(zhǔn)取得《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證》。
(六) 消費者權(quán)益保護(hù)相關(guān)監(jiān)管要求
NFT交易平臺如果面向普通消費者，那么作為消費者的交易平臺，在進(jìn)行交易的過程中需注意對消費者合法權(quán)益的保護(hù)?！蛾P(guān)于防范NFT相關(guān)金融風(fēng)險的倡議》中明確要求，相關(guān)主體應(yīng)真實、準(zhǔn)確、完整披露NFT產(chǎn)品信息，保障消費者的知情權(quán)、選擇權(quán)及公平交易權(quán)?！吨腥A人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》中亦有規(guī)定，消費者通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺購買商品或者接受服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者或者服務(wù)者要求賠償；網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者不能提供銷售者或者服務(wù)者的真實名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，消費者也可以向網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者要求賠償。
(七) 金融領(lǐng)域相關(guān)監(jiān)管要求
《關(guān)于防范NFT相關(guān)金融風(fēng)險的倡議》中明確了要堅決遏制NFT金融化證券化傾向，從嚴(yán)防范非法金融活動風(fēng)險，不變相發(fā)行交易金融產(chǎn)品。雖然國內(nèi)的NFT交易平臺目前大部分都會將NFT定義為“數(shù)字藏品”，以避免使其被認(rèn)定為虛擬貨幣。但考慮到NFT與虛擬貨幣在底層技術(shù)上有一定同質(zhì)性，這類“數(shù)字藏品”可能被主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為帶有一定金融屬性。因此NFT交易平臺在進(jìn)行相關(guān)交易時，可以考慮從發(fā)行數(shù)量、功能場景等角度避免使NFT具有虛擬貨幣的相關(guān)屬性，并考慮避免使用NFT來完成支付購買任何商品或服務(wù)。
結(jié)語
目前，我國對于NFT行業(yè)的規(guī)則制定和管理尚不明朗，未來一段時間可能會有新的法律法規(guī)隨著該行業(yè)的發(fā)展不斷出臺和完善。從技術(shù)角度來看，NFT作為區(qū)塊鏈技術(shù)的具體應(yīng)用，其發(fā)展確實對于尊重和鼓勵數(shù)字作品創(chuàng)新、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)等具有重要意義，同時也為藝術(shù)藏品愛好者們提供了一個很好的交流和交易平臺。但考慮到區(qū)塊鏈技術(shù)的特點，加之其與藝術(shù)品、商品、金融產(chǎn)品和加密貨幣等多種產(chǎn)物均有相關(guān)特性和緊密關(guān)聯(lián)，在該領(lǐng)域的監(jiān)管法律法規(guī)的訂立無疑是非常復(fù)雜的。未來NFT行業(yè)及相關(guān)政策監(jiān)管將會如何發(fā)展，讓我們共同拭目以待。
[注]
[1] 參見
http://finance.sina.com.cn/tech/csj/2022-08-16/doc-imizmscv6442029.shtml。
[2] 參見
https://markets.businessinsider.com/news/currencies/steph-curry-nft-bored-ape-yacht-club-180000-ethereum-nba-2021-8。
[3] 如比特幣，每一個FT都是等價且可以互相替代的，例如每一枚比特幣的價格都是完全一樣的且可以被另外一枚比特幣所替代。
[4] 參見
https://finance.sina.cn/blockchain/2021-06-23/detail-ikqciyzk1377665.d.html。
[5] 參加
https://www.sohu.com/473796849_120780844。
[6] 參見
https://mp.weixin.qq.com/s/NGPPScx2VKhe2_whAnTe-w。
[7] 以太坊（Ethereum），一個去中心化的有智能合約功能的公共區(qū)塊鏈平臺，為加密貨幣以太幣和諸多去中心化應(yīng)用程序提供支持。
[8] 范圍可能需要涵蓋：B21類在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)和B25類信息服務(wù)業(yè)務(wù)。
[9]《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》第二條規(guī)定，算法推薦技術(shù)是指利用生成合成類、個性化推送類、排序精選類、檢索過濾類、調(diào)度決策類等算法技術(shù)向用戶提供信息。
[10] 即在中華人民共和國境內(nèi)應(yīng)用算法推薦技術(shù)提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的主體。
[11] 參考國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室及公安部發(fā)布的《具有輿論屬性或社會動員能力的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)安全評估規(guī)定》，具有輿論屬性或社會動員能力的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，包括下列情形：
?。ㄒ唬╅_辦論壇、博客、微博客、聊天室、通訊群組、公眾賬號、短視頻、網(wǎng)絡(luò)直播、信息分享、小程序等信息服務(wù)或者附設(shè)相應(yīng)功能；
?。ǘ╅_辦提供公眾輿論表達(dá)渠道或者具有發(fā)動社會公眾從事特定活動能力的其他互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)。
[12]《中華人民共和國個人信息保護(hù)法》第二十八條規(guī)定，敏感個人信息是一旦泄露或者非法使用，容易導(dǎo)致自然人的人格尊嚴(yán)受到侵害或者人身、財產(chǎn)安全受到危害的個人信息，包括生物識別、宗教信仰、特定身份、醫(yī)療健康、金融賬戶、行蹤軌跡等信息，以及不滿十四周歲未成年人的個人信息。
[13]《信息安全等級保護(hù)管理辦法》第七條規(guī)定，信息系統(tǒng)的安全保護(hù)等級分為以下五級：
第一級，信息系統(tǒng)受到破壞后，會對公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害，但不損害國家安全、社會秩序和公共利益。
第二級，信息系統(tǒng)受到破壞后，會對公民、法人和其他組織的合法權(quán)益產(chǎn)生嚴(yán)重?fù)p害，或者對社會秩序和公共利益造成損害，但不損害國家安全。
第三級，信息系統(tǒng)受到破壞后，會對社會秩序和公共利益造成嚴(yán)重?fù)p害，或者對國家安全造成損害。
第四級，信息系統(tǒng)受到破壞后，會對社會秩序和公共利益造成特別嚴(yán)重?fù)p害，或者對國家安全造成嚴(yán)重?fù)p害。
第五級，信息系統(tǒng)受到破壞后，會對國家安全造成特別嚴(yán)重?fù)p害。
特別聲明：
以上所刊登的文章僅代表作者本人觀點，不代表北京市中倫律師事務(wù)所或其律師出具的任何形式之法律意見或建議。
如需轉(zhuǎn)載或引用該等文章的任何內(nèi)容，請私信溝通授權(quán)事宜，并于轉(zhuǎn)載時在文章開頭處注明來源于公眾號“中倫視界”及作者姓名。未經(jīng)本所書面授權(quán)，不得轉(zhuǎn)載或使用該等文章中的任何內(nèi)容，含圖片、影像等視聽資料。如您有意就相關(guān)議題進(jìn)一步交流或探討，歡迎與本所聯(lián)系。
點擊“下方鏈接”，可查閱該專業(yè)文章官微版。
中國境內(nèi)NFT交易平臺監(jiān)管規(guī)則梳理及展望——NFT行業(yè)將如何發(fā)展
