摘要：根據(jù)《勞動合同法》第二十一條規(guī)定，在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。盡管按照《勞動合同法》第二十一條規(guī)定，出現(xiàn)第四十條第二項(xiàng)規(guī)定的情形，即勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)后，還是不能勝任的，用人單位可以解除勞動合同。...

　　【案情】

　　2017年7月，王某應(yīng)聘進(jìn)入某公司從事技術(shù)工作，雙方簽訂了為期3年的勞動合同，試用期為6個(gè)月。2017年8月，某公司發(fā)現(xiàn)王某不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)后，還是不能勝任工作。2017年10月，公司以王某不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)后，還是不能勝任為由解除了與王某的勞動關(guān)系，并支付了一個(gè)月的代通知金。

　　【分歧】

　　本案中，某公司在李某試用期內(nèi)解除勞動合同是否應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

　　第一種意見認(rèn)為，不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。根據(jù)《勞動合同法》第二十一條規(guī)定，在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。也就是說，在試用期中，勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)后，還是不能勝任的，用人單位可以解除勞動合同。而根據(jù)《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定，用人單位根據(jù)該法第二十一條規(guī)定解除勞動合同的并不是支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆ǘㄊ掠伞?br />
　　第二種意見認(rèn)為，應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是否應(yīng)該支付，不是以是否在試用期來確定，而是應(yīng)以用人單位解除勞動合同的事由確定。本案中，某公司以《勞動合同法》第第四十條第二項(xiàng)規(guī)定事由解除勞動關(guān)系，屬于應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾巍?br />
　　【評析】

　　筆者同意第二種意見，理由如下：

　　試用期并非隨意解除勞動合同的事由，在試用期內(nèi)，用人單位能否解除勞動合同、應(yīng)否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，關(guān)鍵要看是否出現(xiàn)《勞動合同法》的法律規(guī)定的情形。盡管按照《勞動合同法》第二十一條規(guī)定，出現(xiàn)第四十條第二項(xiàng)規(guī)定的情形，即勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)后，還是不能勝任的，用人單位可以解除勞動合同。但實(shí)際上，用人單位并非是依據(jù)《勞動合同法》第二十一條規(guī)定解除勞動合同，而是根據(jù)第四十條第二項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行解除，解除的事由則是勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)后，還是不能勝任工作。

　　《勞動合同法》第四十條第二項(xiàng)規(guī)定是適用所有情形的，試用期內(nèi)也不存在例外。本案中，盡管王某還在試用期內(nèi)，某公司以其不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)后，還是不能勝任為由解除勞動關(guān)系，符合《勞動合同法》第四十條第二項(xiàng)的規(guī)定。根據(jù)《勞動合同法》第四十六條第三項(xiàng)的規(guī)定，某公司應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　作者單位：江西省金溪縣人民法院

責(zé)任編輯：李寧

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